法定代表人越权代表行为与善意第三人利益的保护

李红军法律研习网

摘要：法定代表人越权行为事关第三人利益和交易安全，我国现行法律通过表见代表制度对善意第三人提供救济，但这一制度在适用中存在较大争议，本文在分析这些争议的基础上，检讨了现行法律制度，认为《合同法》第50条的制度设计实际上将公司的代理成本、决策和监督成本，外化为市场交易成本，不利于交易安全、市场效率和公司治理。因此，法律应授予法定代表人以不受限制的代表权，以弥补此种此种缺陷。

关键词：越权 表见代表 检讨

一、法定代表人越权的界定；

公司作为法律技术的产物[1]，其行为必须通过法定代表人或代理人来完成，由于法定代表人、代理人与公司利益不完全吻合等诸多原因，法定代表人或代理人超越权限从事行为在所难免，在此种行为涉及第三人的情况下，如何对善意第三人进行保护事关交易安全，是一个公司法和民法制度中的重要问题。由于公司的代理人越权的行为与一般意义上越权代理的行为并无差异，因此适用表见代理制度可以有效地保护善意第三人的利益，对此，本文不再赘述，并将关注的重点集中于法定代表人越权的情况。

根据公司法定代表人超越的权限性质不同，本文将法定代表人越权的行为分为三种情形：第一种情形是超越法律规定；第二种情形超越章程的规定；第三种情形超越公司股东会、董事会的决议及其他公司内部限制。

二、公司与法定代表人间关系的性质与表见代表制度

（一）公司与法定代表人间关系的性质；

如何认定法定代表人越权行为的效力并根据何种制度对善意第三人进行保护，取决对法定代表人与法人间关系的认定。

在我国法律制度中，公司与其法定代表人之间系采代表人说，在此种学说下，法定代表人的人格和行为被公司吸收，“法定代表人执行法人的对外业务，所为的法律行为是法人自身的行为，当然由法人承担起后果”[2]此种学说也得到立法上的认可，表现于《民法通则》第38条、第43条的规定，法定代表人是指依照法律或者法人组织章程规定，代表法人行使职权的负责人，企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。同时，根据我国《公司法》第13条，我国实行单一的法定代表人制度，由董事长、执行董事或者经理担任。

（二）表见代表制度与表见代理制度的区别

正由于采代表人说，我国《合同法》于第49条规定了表见代理制度之后，又于第50条规定了表见代表制度，虽然两种制度的规范目的均系通过对交易中善意第三人进行保护，进而保护交易安全。但两种制度仍存在重大区别，表现如下：

1、第三人善意的推定不同；

根据《合同法》第50条，“法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效”，因此，表见代表制度下，法律推定第三人善意，推定第三人不知晓法定代表人越权。所以作此种认定，乃是基于法定代表人系法人的代表人，其行为基于代表人的身份和职务产生，具有稳定性和经常性，第三人应信赖其拥有当然的代表权，这也是设计法定代表人制度的当然要求，“在与法人纷繁复杂的民商事交往中，要求第三人对法定代表人的代表权限进行审查既不可能，又不切实际”[3]，势必将极大地增加交易成本，也吞噬了法定代表人制度的功能。

在表见代理制度下，法律未作此种推定，表现于《合同法》第48条、第49条的规定，此种规定的理由在于，代理人与法人非经常性的委托关系，理人在进行代理活动时，除要表明其身份外，还应表彰其代理权范围，于第三人而言，不可能信赖代理人拥有当然的代理权，必须要求其提供法人之授权委托证明，审查其代理权限，“若不如此，则其本身具有重大过失”[4]，而非善意。

2、举证责任的分配不同；

基于对第三人善意的推定不同，表见代表制度和表见代理制度在举证责任的分配上有明显的不同，在表见代表制度下，公司若主张第三人知道或者应当知道法定代表人超越权限，应对此负举证责任，而免除了第三人对自己的“不知”的负举证责任；在表见代理制度下，第三人必须对有理由相信行为人有代理权的情形举证。

显然，在表见代表制度下，法律为第三人提供了更为充分的保护，第三人受到善意推定的保护，承担较低的举证责任。

3、适用范围不同；

于公司与第三人交易的情况下，表见代表制度适用于法定代表人越权的情形，而表见代理适用于公司代理人越权的情形。

三、法定代表人越权与表见代表制度的适用

尽管对法定代表人越权应适用表见代表制度，论者间并无太大争议[5]，但针对法定代表人越权的具体行为类型，由于《合同法》第50条对“权限”一词的规定不明，是否应推定第三人善意并当适用表见代表制度，论者间仍有一定的争议。

1、于法定代表人超越法律规定权限从事代表行为，通说认为，第三人应知晓法律，知道法定代表人越权，自无适用表见代表的余地；

2、于法定代表人超越章程的规定从事代表行为，许多学者基于公司章程的公示性，认为表见代表没有适用的余地，比如张民安教授认为，如果“在公司章程中作了规定，则公司可以以章程规定的公示性对抗第三人，认为第三人因为公司章程的登记而了解公司对董事会权力的限制”[6]。论者还基于《公司法》第6条第3款关于“公众可以向公司登记机关申清查询公司登记事项，公司登记机关应当提供查询服务”，认为“既然公司章程在公司登记机关登记，不仅意味着善意第三人对公司章程的信赖受到保护，还意味着非善意第三人要受到公司章程记载事项的对抗”，“包括银行债权人在内的社会公众就可自由前往公司登记机关查询”[7]，因此应推定第三人知晓公司章程对法定代表人权力的限制，不适用表见代表制度。

农业部


农民技术人员职称评定与晋升暂行规定
1991年11月12日┮挡?


第一条 为了加强农村基层农民技术人员队伍建设，做好农民技术人员职称评定与晋升工作，根据国务院《关于依靠科技进步振兴农业加强农业科技成果推广工作的决定》和人事部《关于农民技术人员职称评定问题的通知》的有关规定及精神，特制定本暂行规定。
第二条 农民技术人员职称是表示专业技术水平和业务技能的称号。凡在农村生产第一线从事种植业、畜牧业、渔业、其他养殖业、农副产品加工业、农业机械化、农业财会与经营管理、农村能源、农业环境保护等行业的农民技术人员，符合本暂行规定的，均可报名参加考评。国家正式职工不得参加农民技术人员职称的考评。
第三条 参加评定和晋升技术职称的农民技术人员，必须坚持四项基本原则，热爱社会主义祖国，遵守宪法和法律，热爱农业，献身农业，努力为发展农村经济和农业生产服务。
第四条 评定和晋升农民技术人员技术职称，必须以工作实绩、技术水平、解决实际问题的能力为主要依据，同时考虑文化程度和专业工作资历。
第五条 农民技术人员技术职称的等级定为：农民技术员、农民助理技师、农民技师、农民高级技师。根据农民技术人员所从事技术工作的性质，在职称后注明专业类别。各级职称的业务标准是：
（一）具备下列条件者，可评定为农民技术员：
1．具有中等专业技术学校以上毕业学历者；获得农民技术资格证书（又称“绿色证书”）者；初、高中毕业生，参加300学时以上系统地初等农业技术教育并取得结业证书，初中生须再经2年以上、高中毕业生须再经1年以上农业生产实践，在基层农业技术推广岗位上工作，初步掌握本专业的基础知识和基本技能；
2．在科技人员指导下能进行群众性的试验、示范、推广和进行生产第一线的技术操作工作，能解决试验、示范、推广和生产中的一般技术问题，正确记载和整理技术资料，并能进行分析和小结；
3．在本专业岗位的技术工作实践中成绩明显。
（二）具备下列条件者，可评定或晋升为农民助理技师：
1．能一般掌握运用本专业的基础理论知识、技术知识及基本技能，结合当地的农业生产情况，承担本专业的技术工作；
2．能参与制定试验、示范和技术工作的小型计划，解决试验、示范、推广和农业生产中的一些技术问题，能撰写工作小结；
3．能向群众传授农业科学技术知识，进行技术示范、指导或一般的技术咨询；
4．取得农民技术员职称4年以上，在本专业岗位的技术工作实践中成绩良好。
（三）具备下列条件者，可评定或晋升为农民技师：
1．具有中等专业技术学校以上毕业的学历，能运用本专业的基础理论知识和专业技能，结合当地农业生产情况，承担并胜任本专业工作，有一定的生产技术和经营管理工作经验；
2．能解决试验、示范、推广和农业生产中某些技术难题，并能撰写技术工作总结，可以指导农民助理技师开展技术工作；
3．能配合农业科技人员因地制宜地推广先进技术和科研成果，制定实施方案，并能对实施工作进行总结分析；
4．取得农民助理技师5年以上，在本专业岗位的技术工作实践中成绩显著。
（四）具备下列条件者，可评定或晋升为农民高级技师：
1．具有中等专业技术学校以上毕业的学历，能较熟练掌握和运用本专业基础理论知识和技术知识，独立承担本专业的技术工作；
2．在生产实践中具有开拓性，获得过地区（市）级以上科技或推广成果奖励、表彰；
3．了解本专业的科技动态，能倡导开展科学实验，及时引进推广先进技术，在提高农业生产水平、增加经济效益等方面成绩优异；
4．能结合生产的实际情况制定推广、示范的计划，分析和解决技术工作中的某些重要问题，撰写试验、示范报告和技术工作总结。能指导农民技师开展技术工作；
5．取得农民技师职称5年以上。
第六条 开展农民技术资格证书（“绿色证书”）制度试点工作的地区，凡不具有国家承认的中等专业技术学校以上毕业学历的农民（含农民技术人员），应首先取得已设专业的“绿色证书”后，方能申请评定和晋升农民技术人员职称。
第七条 少数确有特殊专长、有突出贡献的农民技术人才，可不受学历和工作时间的限制，直接破格晋升相应的技术职称。
第八条 全国农民技术人员职称评定与晋升工作由农业部人事劳动司统一部署，由农业部教育司具体负责组织实施。各省、自治区、直辖市及计划单列市人民政府农业部门设立农民技术人员职称评定工作领导小组，具体负责职称评定与晋升工作。地（市）、县成立农民技术人员职称评定委员会。
第九条 地（市）、县农民技术人员职称评定委员会一般由11～15人组成，其中具有中、高级职称人员应占60％以上，并应有2～3名懂业务的行政领导参加，有条件的地方吸收2～3名技术水平较高的农民技术人员参加。评委会下设专业考评小组，各专业考评小组由3～7人组成。各专业考评小组成员一般应具有中级以上（含中级）技术职称。
第十条 农民技术人员技术职称的评定或晋升工作，原则上每年进行一次。
第十一条 申请授予技术职称的农民技术人员，要填写《农民技术人员职称评定表》，并附有能反映本人水平、业绩的有关材料。经基层单位推荐，分别参加各有关专业的考试、考核。
第十二条 农民技师及其以下技术职称，由各专业考评小组根据申报人员的考试、考核成绩，提出考核评议意见后报县评定委员会评定。农民高级技师由县评定委员会推荐，地（市）评定委员会评审，并报省农民技术人员职称评定工作领导小组审核批准。
第十三条 农民高级技师职称证书由省级农业主管厅（局）签发，农民技师及其以下技术职称证书，由县级人民政府签发。农民技术人员职称证书由农业部统一印制。
第十四条 凡授予技术职称的农民技术人员，由农业业务主管部门负责管理，要填写技术人员登记卡，建立农民技术人员业务技术档案（包括技术人员参加培训、学习科目、时间、成绩和获奖情况等）。
第十五条 对过去评定的农民技术人员职称，按此规定的要求组织审查后，符合标准条件者，予以承认，纳入农业部门统一管理，并颁发由农业部统一印制的农民技术人员职称证书。
第十六条 农业部门招聘的农民技术人员应具有相应技术职称。已在现岗位工作的农民技术人员，如未达到本规定所要求的业务标准条件者，应按要求限期参加培训，达到相应的要求。
第十七条 获得技术职称的农民技术人员有以下权利：
（一）根据国家需要，在招聘农业技术干部时，应从有职称的农民技术人员中遴选；
（二）受聘在基层单位工作的农民技术人员，可根据当地经济发展情况，享受技术津贴；
（三）与生产单位或农户签订有偿的技术承包、技术指导、技术培训和技术推广合同；
（四）应聘到外地传授技术；
（五）参加技术培训、讲座、技术交流或应邀参加有关学会、协会、研究会的学术会议；
（六）获得有关部门的学术、技术资料和提供的良种、农业机具设备等；
（七）参与农业项目开发和获得贷款；
（八）报考高、中等农业院校优先录取。
第十八条 获得技术职称的农民技术人员有以下义务：
（一）努力完成农业部门布置的技术推广和试验任务；
（二）带头在自己承包或管理的土地、生产经营单位和乡镇农技推广组织中，应用推广先进技术；
（三）向群众传授科学技术，带领农民共同致富；
（四）提出发展生产、提高经济效益的意见和建议。
第十九条 评定或晋升农民技术人员技术职称，必须实事求是、严肃认真、确保质量。对于在农民技术人员职称评定工作中做出显著成绩的单位和个人，应当给予奖励；对于营私舞弊和打击农民技术人员的，应按照情节轻重严肃处理；对于谎报成果、弄虚作假、骗取技术职称的，应撤销其骗取的技术职称。
第二十条 评定和晋升农民技术人员职称工作，各地要在同级人民政府领导下进行，各地制定的农民技术人员职称评定有关规定、办法与本规定不符的，以本规定为准。
第二十一条 各省、自治区、直辖市及计划单列市人民政府农业部门可根据本暂行规定，结合本地实际情况，制定具体的实施办法，并报农业部备查。
第二十二条 本暂行规定由农业部负责解释。
第二十三条 本暂行规定自发布之日起施行。